Réforme de la fiscalité sur la facture d’énergie : aussi pour les pouvoirs locaux

Quid des pouvoirs locaux ?

La consommation professionnelle, au sens visé ici, est celle d'une entreprise qui assure d'une manière indépendante notamment la fourniture de biens et de services, quels que soient la finalité ou les résultats de telles activités économiques.

Précision importante cependant : l'Etat, les autorités régionales et locales et les autres organismes de droit public ne sont pas considérés comme des entreprises pour les activités ou opérations qu'ils accomplissent en tant qu'autorités publiques. 

Les précédentes mesures avaient incidemment permis aux pouvoirs locaux de profiter du taux réduit de TVA sur le gaz. Dorénavant, les mesures pérennes qui entreront en vigueur le 1er juillet 2023, tant pour le gaz que l'électricité, tiennent explicitement compte de la situation particulière des pouvoirs publics, comme nous le réclamions dès le début de l'année 2022.

Les pouvoirs locaux peuvent ainsi être des consommateurs non professionnels et bénéficier des mêmes avantages que les ménages, à la condition d’agir en tant qu’autorités publiques. A cet égard, on peut semble-t-il se référer aux critères développés dans un autre contexte : « Les organismes publics sont des entreprises en ce qui concerne leurs activités qui ne font pas partie de leur mission légale d’intérêt général. Lorsque l’activité concernée fait partie des tâches essentielles de l’autorité publique, à savoir l’exercice de compétences qui sont typiquement celles d’une autorité publique, l’organisme public n’agit pas dans ce cas en tant qu’entreprise. En revanche, s’il s’agit d’une activité économique qui ne doit pas être nécessairement assurée par l’autorité, l’organisme public agit comme une entreprise. » Est visée « la gestion d’une piscine, bibliothèque ou centre culturel par exemple ». En conclusion : « Afin de déterminer si un organisme public agit en tant qu’ “entreprise”, il sera donc nécessaire d’examiner au cas par cas les activités qu’[il] accomplit. »

Toutefois, les pouvoirs publics et organismes de droit public qui se livrent à de telles activités ou opérations accomplies en tant qu’autorités publiques doivent tout de même être considérés comme des entreprises pour ces activités dans la mesure où leur traitement comme non-entreprise conduirait à de graves distorsions de concurrence, non autrement définies.

A noter qu’on peut entendre par « entreprise » une division d'une entreprise ou une entité juridique qui, du point de vue de l'organisation, constitue une exploitation indépendante, c'est-à-dire une entité capable de fonctionner par ses propres moyens.

Aussi, en cas de consommation professionnelle et non professionnelle, la taxe s'établit proportionnellement à chaque utilisation ; toutefois, lorsque la consommation professionnelle ou non professionnelle est négligeable, elle est considérée comme nulle.

Une première présomption réfragable est inscrite à l’article 420, § 5/1, alinéa 1^er, nouveau, de la loi-programme du 27 décembre 2004 en vertu de laquelle, pour la livraison d’électricité ou de gaz naturel utilisé comme combustible, la non-communication par le client personne physique d’un numéro d’entreprise dans le cadre de la conclusion du contrat d’énergie, indique dans le chef du distributeur qu’il s’agit d’une livraison pour une consommation non professionnelle au sens de l’article 420, § 5, de la loi-programme du 27 décembre 2004. S’il s’agit d’une consommation principalement professionnelle, il appartient au client de renverser cette présomption en communiquant le plus rapidement possible à son fournisseur son numéro d’entreprise afin que le contrat qu’il a conclu soit considéré comme un contrat pour une consommation professionnelle.

A l’inverse, une seconde présomption réfragable est inscrite à l’article 420, § 5/1, alinéa 2, nouveau, de la loi-programme du 27 décembre 2004. Celle-ci dispose que lorsque dans le cadre d’une livraison d’électricité ou de gaz naturel utilisé comme combustible dans le cadre d’un contrat pour lequel, en vue de sa conclusion, un numéro d’entreprise a été communiqué par le client, qu’il s’agit dès lors d’une livraison pour une consommation professionnelle au sens de l’article 420, § 5, de la loi-programme du 27 décembre 2004, sauf si le consommateur a explicitement informé le distributeur qu’il s’agit d’un contrat pour une livraison pour une consommation principalement non professionnelle.

Afin d’éviter toute contestation sur la portée d’une telle indication par le client, l’article 420, § 5/1, alinéa 2, nouveau, de la loi-programme du 27 décembre 2004 prévoit une mention-type que le client est invité à communiquer à son distributeur d’énergie formulée comme suit : « Le présent contrat est conclu en vue d’une livraison [de gaz naturel utilisé comme combustible/d’électricité] pour une consommation principalement non-professionnelle au sens de l’article 420, § 5, de la loi-programme du 27 décembre 2004. » Cette mention peut être communiquée au distributeur sous quelque forme que ce soit, lors de la conclusion du contrat, sur le site internet du distributeur (par exemple, en cochant cette mention directement sur le site), ou ultérieurement par tout moyen (courrier, mail, etc.) déterminé par le distributeur d’énergie. On peut donc s’attendre à ce que les fournisseurs communiquent en ce sens vers leurs clients actuels et prévoient la fonctionnalité nécessaire sur leur site.

Pratiquement, compte tenu de ce qui précède quant à l’existence d’entités distinctes relevant d’une même « entreprise » et donc d’un même pouvoir local, dont chacune peut avoir une consommation principale voire unique, professionnelle ou non professionnelle, et la règle de proportionnalité en cas de consommation mixte, le procédé de déclaration ci-avant devrait le cas échéant pouvoir s’appliquer non à chaque contrat, mais bien à chaque point de fourniture (code EAN). Une telle modalité permettrait sans doute d’appliquer ces règles plus facilement.

[Mise à jour 27.6.2023] Le SPF Finances a publié une circulaire "FAQ". L'attention est particulièrement attirée sur les questions 7 (pour les pouvoirs locaux) et 8 (pour les SLSP). 

[Mise à jour 26.7.2023] Les pouvoirs locaux sont nombreux à s'interroger quant à la mise en œuvre de tel et tel service et l'exercice de telle et telle activité, au regard de ces règles, dès lors que la circulaire FAQ est particulièrement laconique et comporte très peu d'exemples. Nous avons rassemblé les cas ainsi soumis par nos membres et avons assorti chacun d'eux d'une explication (contexte, base légale...) et de notre interprétation, afin de les transmettre au SPF Finances. Nous attendons son retour. 

[Mise à jour 28.7.2023] Si, de prime abord, il paraît intéressant pour les pouvoirs locaux de faire valoir une consommation "non professionnelle" afin de bénéficier du taux réduit de TVA de 6 %, on ne perdra pas de vue qu'une telle option aura une incidence non négligeable sur les taux d'accises applicables. En substance, la consommation "non professionnelle", au taux réduit de TVA, implique des taux d'accises plus élevés. Autrement dit, ce qui est "gagné" en TVA peut être compensé - voire dépassé ! - par un montant d'accises plus élevé.

Chaque situation est unique, tributaire, d'une part, du prix de l'énergie obtenu pour le marché public en cours (incidence sur le montant de la TVA - prix largement dépendant du moment auquel le marché a été passé), et d'autre part, de la consommation (incidence sur le montant de la TVA et celui des accises - ce dernier ne varie qu'en fonction de la quantité consommée, indépendamment du prix).  

Un premier exemple (uniquement sur la part énergie de la facture !) : 248,00 euros/MWh pour une consommation annuelle de 55 MWh => 17.208,25 euros en consommation "professionnelle" (TVA 21 %) et 16.995,70 euros en consommation "non professionnelle" (TVA 6 %)... un avantage pour le moins minime. 

Second exemple (toujours sur le seul poste énergie) : 170,00 euros/MWh pour une consommation annuelle de 65 MWh => 14.188,25 euros en consommation "professionnelle" (TVA 21 %) et 14.668,10 euros en consommation "non professionnelle" (TVA 6 %). A nouveau, la différence est minime... mais cette fois à l'avantage du maintien au taux de TVA de 21 %. 

Afin d'aider nos membres à évaluer leur situation propre, nous mettons à leur disposition un calculateur (Excel) réalisé par Ch.-A. Verschueren, Directeur financier de la commune d'Esneux, qui a eu la gentillesse de nous le communiquer. Après quelques tests, notamment avec d'autres directeurs financiers, il nous semble que le calculateur fonctionne correctement. Nous ne pouvons cependant pas vous garantir sa validité avec une certitude absolue, ayant été conçu dans l'urgence. Voyez-le comme un outil d'aide à la décision, comme un élément d'analyse parmi d'autres, mais pas comme un outil décisionnel en soi. Notez enfin que ce calculateur tient compte des taux d'accises en vigueur aujourd'hui, lesquels sont néanmoins appelés à évoluer.

[Mise à jour 10.11.2023] Vous trouverez ci-dessous notre inventaire des activités mises en oeuvre par les pouvoirs locaux, assorties d'une explication (contexte, base légale...) et de notre interprétation, quant à savoir si l'entité concernée intervient comme autorité publique ou comme entreprise (v. ci-dessus la mise à jour du 28.7.2023). Cet inventaire est accompagné de la réponse du SPF Finances. Si dans la plupart des cas, celui-ci nous rejoint dans nos interprétations, il tient néanmoins à apporter certaines précisions, voire dans l'un ou l'autre cas il s'oppose à celles-là.